Обычай как источник национального права: обзор документов и научных мнений

В статье показано, что, в отличие от закона, обычай в большинстве современных конституций не назван в качестве источника национального права. Тем не менее согласно законам, особенно в сфере гражданского права, роль обычая как источника национального права традиционно поддерживается. В этом контексте в статье анализируется значение используемых в документах и в научно-правовых исследованиях терминов «обычай», «правовой обычай», «обычное право»; рассматривается, почему в одном случае общая практика квалифицируется в качестве обычной нормы национального права, а в другом — нет. Приведены различные определения данных понятий, предложенные правоведами, как отечественными, так и зарубежными. Представлена характеристика природы обычая в правовой системе Российской Федерации, с учетом того, что в ее действующей конституции «обычай» (или «правовой обычай») не назван в числе источников права, но роль обычая в гражданском праве, например, сохраняется. В формате сравнительно-правового анализа изложена роль обычая в ряде стран (при этом в качестве case-law предложена характеристика обычая в праве Великобритании, где обычай издавна признается источником права), при сопоставлении значимости обычных норм в иерархии источников национального права в странах Шанхайской организации содружества. В заключении предложены некоторые теоретические обобщения по данной теме.

1. Алексеев С. С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. — М. : Статут, 1999. — 712 с.

2. Алексеев С. С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. — М. : Норма, 2002. — 176 с.

3. Бартошек М. Римское право. Понятия. Термины. Определения. — М. : Юридическая литература, 1989.

4. Васильева Т. А. Основы конституционного права Итальянской Республики. Конституционное право зарубежных стран : учебник / под ред. М. В. Баглая, Ю. И. Лейбо, Л. М. Энтина. — 5 е изд. — М. : Норма, 2022.

5. Дементьева Н. А. Основы конституционного права Королевства Испания. Конституционное право зарубежных стран : учебник / под ред. М. В. Баглая, Ю. И. Лейбо, Л. М. Энтина. — 5 е изд. — М. : Норма, 2022.

6. Жудро А. К., Джавад Ю. Х. Морское право. — М. : Транспорт, 1974. — 384 с.

7. Звавич И. Великобритания. Введение // Конституции буржуазных стран. Т. 1. — М., Л., 1935.

8. Кашкин С. Ю. Основы конституционного права Республики Индии. Конституционное право зарубежных стран : учебник. — 5 е изд. — М. : Норма, 2022.

9. Конституционное право зарубежных стран : учебник / под ред. М. В. Баглая, Ю. И. Лейбо, Л. М. Энтина. — 5 е изд. — М. : Норма, 2022. — 862 с.

10. Кузнецова Т. О. Основы конституционного права Японии. Конституционное право зарубежных стран : учебник / под ред. М. В. Баглая, Ю. И. Лейбо, Л. М. Энтина. — 5 е изд. — М. : Норма, 2022.

11. Кузнецов Э. В., Сальников В. П. Наука о праве и государстве. — СПб. : Герда, 1999.

12. Михайлов А. М., Корженяк А. М. Ранний юридический позитивизм в Англии, Германии и России. — М., 2001.

13. Основы межкультурной коммуникации : учебник / под ред. А. П. Садохина.— М., 2003.

14. Перетерский И. С. Всеобщая история государства и права. — М., 1945.

15. Сукияйнен Л. Р. Мусульманское право. — М. : Большая российская энциклопедия, 2013.

16. Теория государства и права : учебник / под ред. М. Н. Марченко. — М. : Зерцало, 2004. — 785 с.

17. Теория права и государства / под ред. В. В. Лазарева. — М., 2001. — 576 с.

18. Толстопятенко Г. П., Молчаков Н. Ю. Основы конституционного права Соединенного королевства Великобритании и Северной Ирландии // Конституционное право зарубежных стран : учебник. — 5 е изд. — М. : Норма, 2022.

19. A Dictionary of Law. Sixth edition / Ed. by E. Martin and J. Law. — Oxford, New York : Oxford University press, 2006. — 590 p.

20. Adam J. H. Longman Dictionary of Business English. — York Press. 1982.

21. Boorstin D. J. The Mysterious Science of the Law. — Chicago and London, 1996.

22. Comaroff J., Roberts S. Rules and Processes: the Cultural Logic of Dispute in an African Context. — 1981.

23. Guillien R. et Vincent J. Lexique des termes juridiques. — 17th edition. — 2010.

24. Hart H. L. A. The Concept of Law. — Oxford University Press, 2012.

25. Hund J. Customary law is what people say it is // ARSP. — Vol. 84. — 1998.

26. Merryman J. H. The Civil Law Tradition: An Introduction to the Legal Systems of Europe and Latin America. — Stanford University Press, 2007. — 3rd ed.

27. Zitrin R., Langford C. The Moral Compass of the American Lawyer. — New York, 2000.